老婆撕老公的故事，及背后的法律问题

作者：吴钩

来源：作者授权 发布

          原载于 “我们都爱宋朝”微信公众号

时间：孔子二五七零年岁次己亥九月廿六日甲午

          耶稣2019年10月24日

许多人都知道，宋代著名女词人李清照曾经离过婚，她与第一任丈夫赵明诚情投意合、志同道合，可惜造化弄人，靖康事变后，赵李二人辗转南下，过着颠沛流离的生活，建炎三年（1129），赵明诚病逝于建康，李清照孤苦无依，只好于绍兴二年（1132）再嫁张汝舟。谁知张汝舟娶李清照，只是觊觎她随身携带的珍贵收藏品，当婚后发现妻子并无多少财产时，竟然对李清照大打出手。

看透了第二任丈夫真面目的李清照，决定摆脱这段失败的婚姻，离开张汝舟，保全第一任丈夫赵明诚留给她的遗产。

为了跟张汝舟离婚，李清照用了一个很绝的绝招：向官府揭发张当舟掩盖多年的犯罪事实：张汝舟伪造履历、骗取功名。这到底是怎么回事？原来，宋朝的科举考试有一项政策：屡考不中的举子，如果应考的次数达到若干次，可以得到朝廷的照顾，赐予进士出身。张汝舟考不中进士，又想捞到一官半职，只好在履历上造假，谎报应试次数，骗得进士功名。这个秘密外人不知情，但李清照这个枕边人是知道的。

结果，张汝舟被开除公职，押送到柳州服役。李清照也如愿以偿跟张汝舟离了婚。

原来，宋朝有一条法律：“在法：已成婚而移乡编管，其妻愿离者听。”丈夫犯罪，被判“移乡编管”之刑（即强制移送他乡服役），妻子若提出离婚，将得到法律的支持。

说到这里，我马上就想到一个例子：《水浒传》里，林冲受高太尉陷害，被刺配沧州服刑，临行之前，林冲给娘子留了一封休书：“东京八十万禁军教头林冲，为因身犯重罪，断配沧州，去后存亡不保。有妻张氏年少，情愿立此休书，任从改嫁，永无争执。委是自行情愿，即非相逼。恐后无凭，立此文约为照。年月日”

林冲之所以要写休书，应该是不希望看到妻子受了自己的拖累，耽误了青春。这也是林冲讲情义的体现。有人从传统律法的角度对林冲休妻的法律效力提出质疑，因为《唐律疏议》与《宋刑统》均规定，“诸犯流应配者，……妻妾从之”，“妻妾见已成者，并合从夫。依令：犯流断定，不得弃放妻妾”。《大明律例》亦有类似的规定，“凡犯流者，妻妾从之。”根据这样的立法，林冲是不可以休妻的，林冲的妻子有义务跟随丈夫到沧州服役。

这么分析的朋友可能不太了解宋代的法律特点：《宋刑统》不少条款在宋朝其实是存而不论的，宋政府已经通过编敕的方式扩展了妻子主动离婚的权利。按“已成婚而移乡编管，其妻愿离者听”的宋朝新立法，即使林冲不愿意写休书，林娘子也是可以主动要求离婚的。李清照与张汝舟闹离婚的策略，很可能也是利用了丈夫编管、“妻愿离者听”的法律——不愧是一位聪明的女子。

不过，李清照虽然达到了离婚的目的，却因此“居囹圄者九日”，坐了九日牢房。有一些网文甚至演绎说：李清照的例子说明，宋代女性起诉离婚，将会受到监禁——这当然是误解。

那么，李清照坐牢的原因是什么呢？研究者认为，是因为法律有规定。制订于北宋初的《宋刑统》明文规定，妻告夫罪，“虽得实，徒两年”。李清照揭发丈夫，依律当判徒刑两年。

为什么《宋刑统》中会有这么一条以今人眼光看来很奇葩的条款？立法者的初衷，应该是为了强调一项礼法原则：亲亲得相首匿。亲人犯了罪，礼法允许你替其隐匿罪行。

如果完全按照《宋刑统》，李清照举报丈夫张汝舟弄虚作假，作为妻子的李清照将被“徒二年”，而犯下罪行的张汝舟将获得原谅。我们一定会觉得这样的判决非常荒谬。

其实宋朝人也觉得荒谬。宋仁宗时，开封府发生过一个案子：“有民冯怀信，尝放火，其妻力劝止之。他日，又令盗摘邻家果，不从，而胁以刃，妻惧，告夫”。开封府法官作出判决：“准律，告夫死罪当流，而怀信乃同日全免”。这样的判决完全以法律为准绳，但又严重违背了情理。所以案子上报御前时，仁宗皇帝对法官的司法教条主义非常不满：“此岂人情耶？”遂下诏：“怀信杖脊刺配广南牢城，其妻特释之”。

我们去检索南宋《名公书判清明集》收录的妻子检控丈夫的诉讼案，便会发现，在宋朝的实际司法过程中，“虽得实，徒二年”的立法基本都未被执行过。李清照诉张汝舟一案也可以证明这一点。按《宋刑统》，妻子揭发丈夫之罪，视为丈夫自首，减免其罪责，但张汝舟最后还是受到开除公职、发配远方的处罚。显然法官并没有严格按《宋刑统》来裁决。

李清照亦未被“徒二年”——你也许会说，那是因为綦崇礼等人施以援手了。但我们可以提出新的解释：实际上法官从未判处李清照徒二年之刑，因为在类似的诉讼案中，检控丈夫的妻子都获得了豁免。

李清照自述的“居囹圄者九日”，并非徒二年的刑期，而是诉讼期间的羁押程序，因为按宋朝的“折杖法”，所有的徒刑都会折成杖刑来执行，而不是真的监禁多少年。如果法院真的判李清照“徒二年”，只会将她决脊杖十五，然后释放，而不是关在监狱中服刑。因此，所谓“居囹圄者九日”必是诉讼羁押期无疑。当然，李清照也没有被决脊杖十五。

最后，如果让我来评价李清照诉张汝舟一案，我会说：张汝舟确实是一个渣男，离婚是正当的；但妻子告官揭发丈夫阴私，绝不值得称道与鼓励——这也是古人为什么要将“亲亲相隐”入法的初衷。

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